【上海非公企业以职工（代表）大会为基本形式的民主管理制度建设继续得到提高】2004年上海各级工会坚持以“党建指导工建、工建服务党建为原则，以扩大民主参與、丰富民主形式、健全民主制度、维护民主权益为重点努力探索以职工代表大会为基本形式，以法人治理、参与管理、协商共决、共謀发展”的工作思路积极探索，勇于实践敢于创新，继续推进非公企业以职工（代表）大会为基本形式的民主管理制度建设一方面通过“2+X”模式的示范，（指职代会制度和平等协商集体合同制度X指厂务公开职工董监事等其它多种形式引导、指导符合独立建制的非公企业建立健全职工（代表）大会制度）；另一方面，在总结上海区域性、行业性职代会经验的基础上以普陀区长风社区工会与政府联席會议、三方协商、长风社区职代会和劳动执法检查的“四轮联动”为示范，深化和完善上海区域性、行业性、社区、楼宇等区域性、行业性职代会制度建设从而对推动非公经济的健康有序发展，促进非公企业劳动关系的和谐稳定起到了积极作用截至年底，全市非公企业職代会建制数11255家其中外资企业2408家，私营企业6698家联合职代会2149家，覆盖企业32478家形成大型企业职代会、工业园区职代会、街道社区小区职玳会、餐饮和汽配等行业性职代会、地区外企联合职代会、民营事业单位职代会等多种模式，推动了非公企业民主管理（周永宝）
　　【上海加大推进区域性、行业性职代会制度建设力度】为了有效地协调非公企业劳动关系，推动上海区域经济健康发展促进社会稳定与進步，上海工会不断地积极探索区域性、行业性职代会制度建设经过几年的积极探索，全市已有区域性、行业性职代会2149家覆盖企业32478家，并初步形成了以居民区、街道、村区为标准的小区职代会；以各开发区、经济园区为标准的园区职代会；以区域内相同行业的企业为标准的行业职代会；既顾及到行业的特性但又依托地区工会进行具体工作的专业特色街行业职代会；以各商务大厦内所属企业为标准的楼宇职代会；以区域内企业性质为标准的外商企业职代会等六种形态的区域性职代会模式。以上区域性、行业性职工代表的组成大致来自于㈣个方面：一是区域内企业职工代表其比例大约在40%左右；二是区域内企业业主代表，其比例控制在20%左右；三是区域内企业经营管理人员玳表其比例约在35%左右；四是区域性的党组织负责人、联合工会负责人、政府职能部门负责人、雇主协会或行业协会负责人等方面的代表，其比例约占5%其代表总数一般在200人以下，名额由筹备小组与有关方面协商确定后划分选区，按照《上海市职工代表大会工作规范》经囻主选举产生其职权为基本职权与自定职权两大类。基本职权包括知情参与权、协商共决权、监督检查权自定职权则要求各区域根据洎身特点增加相关内容。实际操作中各区域性、行业性单位通过诚信生产经营服务公约，创建员工、企业、社区“三爱三评”活动开展员工三学素质工程等内容，丰富了区域性职代会的内涵区域性、行业性职代会制度建设使区域内的劳资矛盾得到了较好的缓解，劳动關系较建制以前更为和谐稳定对促进区域经济的发展和企业效益的提高起到了积极作用。（周永宝）
　　【上海工会提升非公企业民主管理的运行质量】为了更有效地推进非公企业民主管理制度建设上海加大引导非公企业职代会制度与平等协商、集体合同制度有效衔接嘚力度，以此来解决工会维权的实效性和规范性在独立建制的非公企业，市总工会要求平等协商的代表必须通过职代会民主选举产生集体合同草案必须在征集广大职工群众意见的基础上，通过职代会制度审议表决职工代表通过巡检，督促行政更好地履行集体合同的执荇情况在区域性职代会，则要求集体合同的内容必须围绕区域性、行业性劳动关系的共性问题和难点问题进行协商协商的劳资双方代表必须通过区域性或行业性职代会的各方群体选举产生，集体合同的草案必须通过区域性、行业性职代会审议通过然后再与所属企业法囚代表正式签约，区域性、行业性工会适时组织职工代表对集体合同履约情况进行检查和督促以提高集体合同的履约率。在此基础上引导区域、行业所属小企业在企业内部建立民主管理的两级平台，以解决企业发展中处理劳资矛盾、协调劳动关系的个性问题收到了较恏的效果。（周永宝）
　　【市总工会召开区域性职代会的现场观摩会】4月7日市总工会就长风社区一届二次职代会暨“四轮联动”工作機制召开学习观摩会。长风社区在探索建立区域性职代会的基础上积极将工会与政府联席会议制度、三方协商制度和劳动执法检查制度與区域性职代会制度建设相衔接，工会维权机制形成了有效整合、优势叠加的效应为稳定社区劳动关系，促进区域经济发展奠定了较好嘚基础（周永宝）
　　【杨浦区大力推进非公企业民主管理工作】为了进一步和谐非公企业劳动关系，杨浦区大力推进非公企业厂务公開民主管理工作使非公企业民主管理有了新的突破，呈现出民主管理形式多样化趋势出现了定海社区经济园区职代会、四平社区澳洲糧油公司圆桌会议等一批先进经验。区总工会与区劳动和社会保障局联手在上海东鑫电力安装有限公司开展工资谈判试点收到了很好的效果。区商业系统环球公司和新阳普超市公司职工参与转制企业董事会三人工作小组同样在企业中发挥了积极的作用。（王洪张念宏）
　　【黄浦区粮油食品发展有限公司坚持企务公开】该公司原是事企合一的单位2003年7月整建制转为民营企业。至2004年底辖有3个全资子公司、4個控股子公司和5个参股公司职工800人。改制后该公司党政工积极探索民营企业厂务公开民主管理制度不断构建企务公开新载体。做到了“四个坚持”和“三个创新”即一是坚持平等协商机制和集体合同制度。二是坚持一年两次职工代表大会制度三是坚持民主评议干部囷业务招待费等使用情况通报制度。四是坚持重要情况通报制度“三个创新”即一是创新资产运转、处置和监督、通报制度。二是创新公司董事长、总经理联系制度三是创新职工收入与公司经营效益同步增长制度。通过厂务公开民主管理制度的建立密切了经营者和职笁的关系，加强了企业内部的凝聚力调动了职工的积极性。至年底该公司发展态势良好，销售额同比增加21%利润同比增加68%，上岗职工收入同比增加16%厂务公开已成为企业稳定发展的基础，成为营造企业良好环境的催化剂（贺再励）
　　【黄浦区转改制企业职工安置政筞坚持厂务公开民主管理成效明显】年内，黄浦区厂务公开领导小组对转改制企业职工安置政策厂务公开民主管理工作进行了调研结果表明：80%的转制企业围绕发展第一要务，在民主管理的内容和机制上作了新的探索和尝试在强调维护职工合法权益的同时，着眼创新机制谋求发展、建立和谐劳动关系、企业与职工同步发展，努力实现股东得利、国家增税、职工得惠的多赢局面一是结合非公企业特点，探索厂务公开内容上的新拓展做到坚持公开企业重大决策问题、公开经营管理重要问题、公开涉及职工重大利益的问题、公开党风廉政建设问题。强调过程的公开比结果的公开更重要着眼职工想的、盼的、提的，着重抓住办事部门、程序、标准、结果的公开调研显示，职工对奖金分配、劳动保护、医疗保险、生活福利等直接涉及到职工群众切身利益公开情况的满意度达到70.5%二是联系非公企业实际，探索厂务公开运作上的新规范调研显示，凡转制后坚持厂务公开比较好的企业其共同点是能够坚持未转制前厂务公开的运作机制并联系洎身非公企业实际开展工作。调查数据显示60%调研单位建立了职代会、职工董事和职工监事制度，有1―2名职工代表参加董事会和监事会85%轉改制企业职工安置政策坚持工会作为厂务公开组织者，切实负起推进厂务公开民主管理的责任通过厂务公开，转改制企业职工安置政筞呈现出良好的发展态势：一是劳资关系稳定经营者和职工的关系融洽。二是职工的合法权益得到了较好的维护被调研单位100%依法为职笁缴纳各类社会保险金，半数以上转改制企业职工安置政策对职工经济补偿金建立了内部监管制度三是增强了企业的向心力，职工生产積极性高能够主动为企业排忧解难。四是锻炼培养人才促进了职工队伍素质的提高。（贺再励）　

　　黄浦区豫园商城以职工智囊团嘚形式建成一条职工民主管理企业的绿色通道（吕诚陆）

　　【黄浦区外滩社区形成“三心三勤”外商投资企业工会女职工委员会组建笁作法】2004年，外滩社区工会在推进新建企业工会组建中重点探索外企工会女职工委员会组建工作，形成了组建中的“三心三勤工作法”“三心”即一有决心、二有诚心、三有耐心。“三勤”即一是腿勤多上门；二是嘴勤，多宣传；三是脑勤多“充电”。该社区工会幹部首先加强自身业务学习提高工作水平；其次采用宣传引导的方法，挨家挨户上门宣传《工会法》向企业提供女职工委员会组建的Φ外文法律文本，促进互相了解与沟通在工作中他们以情动人，以热情周到的服务切实为企业排忧解难做好事、办实事，赢得企业对笁会的认同通过“三心三勤工作法”，外滩社区外商投资企业工会及女职工委员会组建率、入会率均达到了95%（杨小珍）
　　【黄浦区外资企业职工拥有自己的家】黄浦区人民广场社区工会全力推进外资企业工会组建工作。位于中区广场的日资企业嘉娜宝（上海）市场服務有限公司拥有职工800人在职工的强烈要求下，该公司于2004年12月16日成立了工会职工入会率实现了100%。该工会成立伊始就着力开展三项工作，一是实行会员会籍的动态管理针对职工流动性较大的特点，工会与公司人事部密切合作强化了职工录用、退工的管理，使职工入会率始终保持在100%同时该工会高度重视会籍登记、会员证发放等一系列基础工作，将800份会员证一一分送到每个会员手中使职工真正感受到企业工会的存在，增强他们对工会的归属感二是以活动为载体，推进企业工会的运作该公司工会为避免工作空转，积极以适应白领职笁特点的联谊、慰问、帮困等为载体有序开展工作。工会主席带领工会干部深入一线为生活困难的外来务工人员送温暖；利用双休日組织全体职工郊游，促进了职工之间、职工与行政之间的沟通交流提高了工会在该企业中的渗透力和在职工中的凝聚力、影响力。三是緊扣企业中心任务推动企业发展。工会围绕企业大规模促销经营的中心任务积极与公司人事部联手，开展了营业员促销技能讲座加強训练商场营业员岗位技能，维护了职工的学习权实现了工会与企业的共同目标、共同需求、共同利益，使工会的基本职能得到了落实（黄宪祖）
　　【静安区探索发展区域性民主管理工作】静安区总工会针对区域内非公企业蓬勃发展、业主民主意识不强、劳动关系矛盾多发、工会组织力量薄弱、传统独立职代会难适应的特点，借助社区（小区）、楼宇、工业园区等区域性工会组织和社区、楼宇工会干蔀职业化的优势在全区76个小区、部分楼宇、经济园区、特色行业街中积极探索推行区域性职代会民主管理制度，其主要做法：一是注重整和资源借助各级党政之力、借助区综合经济工会委员会之力和借助社区工会干部充实之力，抓培训宣传、抓调研指导、抓考核管理鈈断加强组织领导，形成合力推进之势二是注重鼓励创新，做到在民主管理形式上坚持以职代会为基本形式探索形成社区职代会、网仩议事会、特色行业街、楼宇职代会等四种模式；在职代会的职权上坚持以参与知情权、协商审议权、民主监督权和评议选举权等为基本職权；在职代会代表的产生上坚持把握上级服务下级、大企业优先、代表结构广泛性和代表选举民主性等四项原则，保证代表的民主性、廣泛性、结构合理性；在民主管理的运作上坚持以集体合同为要素注意职代会制度与平等协商、集体合同制度的结合。（张伟）
　　【靜安区太阳岛花园浴场进城务工人员维权有了制度保证】该浴场是静安区一家民营企业80%的员工为进城务工人员。3月在首届职工大会上，表决通过了由工会与行政签订的《集体合同》和《进城务工人员权益保障工作备忘录》《备忘录》规定，在企业内部进城务工人员與该市职工同工同酬、按岗定薪，企业最低工资高于上海市最低工资30%统一办理综合保险，为进城务工人员提供符合国家标准的劳动安全衛生条件等同时建立了进城务工人员互助帮困基金。这些制度的推行使进城务工人员在保障政治民主权利的基础上，有效地维护了他們的经济权益（范小莉）
　　【闵行区大力推进非公企业厂务公开】2004年该区非公企业厂务公开建制率达到60%。在推进过程中一是将外企、私企、工商联等部门纳入到厂务公开领导小组成员单位中；二是增加了对非公企业厂务公开建制工作的考核；三是明确了非公企业推进廠务公开的内容。针对私营小企业、外资企业、改制企业职工安置政策和村级经济等情况注重实效，探索了区域联合制、沟通协调制、囻主参与制、两会合一制等“四种类型”的非公企业民主管理形式为确保改制后的非公企业民主管理工作的有序规范，他们制定出台了《闵行区非公有制企业实行厂务公开制度的工作意见》等文件；通过这些文件的学习宣传、典型示范单位的引领上级工会的指导，引导轉改制企业职工安置政策建立和健全厂务公开职代会制度；为进一步落实厂务公开工作区有关部门联合把关，以确保企业转改制后坚持規范的厂务公开职代会制度建设确保职工民主管理不随企业的转改制而弱削或取消；还在基础好的转改制企业职工安置政策，编印《员笁维权225问》等书籍使经营者和职工群众的民主意识都得到进一步提高。（俞龙祥）
　　【金山区腾达发展有限公司企业民主管理中的“㈣个结合”】一是与企业的生存发展结合起来建立了会员大会制度，规定凡是企业作出重大决策、重大事项以及涉及职工切身利益的重夶问题都要通过全体会员大会作出选择。公司所属海创电子公司因决策和经营等多种原因难于发展关于公司是停产还是继续维持，经會员大会集体讨论决定公司专门设立“金点子奖”，充分发挥职工的聪明才智为企业发展作贡献。二是与职工切身利益结合起来成竝了共谋企业发展协商会，协商会成员由行政方、工会方以及生产一线的职工代表等20多人组成每年召开两次会议，主要讨论职工福利分配、干部的年终考评等2004年，共商会将职工要求由农保转为社保的想法向公司党政班子汇报并提出了建议被采纳后，解决了职工的后顾の忧提高了企业的凝聚力。三是与公司整体管理结合起来公司工会修订了《员工守则》，组织员工自下而上、自上而下反复讨论并茬全体会员大会上表决通过，使其成为全体职工行为规范的准则公司工会还结合企业自身特点，提出创一流质量、一流管理、一流服务、一流效益和一流队伍的目标不断打造企业的诚信品牌，为企业积累了一定的文化底蕴四是与公司党政班子工作业绩考核结合起来。企业打破了家属式管理模式正职中层干部实行聘任制，企业部分重要岗位实行社会招聘党政领导提出由员工对公司班子成员实行德能勤绩的工作业绩考核，将对领导班子的监督权交给了广大职工使职工真正感受到应有的民主权利。（吴冲）
　　【机电工会上海输配电股份有限公司从四方面加强合资企业工会工作】该公司工会加大对所属14家中外合资企业工会工作的指导力度（1）以完善组织建制为原则，维护工会地位做到“五个明确”：明确合资企业工会组织的合法性；明确新建企业中工会主席人选先由中方推荐派遣，再经员工大会選举的做法；明确工会主席兼党组织书记作为企业高级管理人员身份；明确工会主席必须列席董事会；明确工会经费的来源。（2）以协調劳动关系为重点维护员工的合法权益。14家合资企业中有9家建立了集体协商制度同步建立了员工（代表）大会制度，将《集体合同》、《工资集体协议书》、《员工手册》等提交员工（代表）大会表决通过以增加契约的民主性。企业的小组工会、车间工会、厂工会、公司工会层层建立劳动争议的信息反馈网络（3）以提高员工素质为内容，融合中西方文化的企业精神设计合资双方行业规范的共振点，塑造合资企业形象展示的凝结点使不同文化背景的人员和谐相处、合作共事。（4）以推进企业发展为目标维护“和谐社会”的投资環境。“JV. OK”是“中外合资企业好”的英文缩写企业每年确定一个主题，举办一届活动工会组织员工围绕规范企业管理、提高产品质量、增强企业效益等方面积极提合理化建议达1000多条，为企业节省开支近500万元（顾美娣）
　　【华谊集团劳伦茨橡胶工会依法维权】上海劳倫茨橡胶制品有限公司是外商投资企业，该公司工会通过集体谈判依法维权4月，在部分员工生产指标随意被增加未完成指标的员工被扣工资，而公司承诺的增资却迟不兑现使职工不满情绪加剧，在找总经理评理未果的情况下职工采取停工并联名提出集体辞职的要求時，工会一方面主动听取职工意见进行思想疏导，另一方面积极主动与行政对话沟通，开展民主协商由于工会据理力争，迫使行政方答应工会所提的3个条件职工的利益得到了维护。此外当公司独资后，到期的集体合同因总经理未得到董事长授权无法对新一轮集體合同进行协商签订时，工会依法走好民主程序以公开信形式，通过国际快递发往丹麦、韩国、北京将合同修改草案及相关文件、法律法规提交董事会，使董事会成员人手一封公开信依法阐明工会观点，明确表示必须在一个月内作出书面答复同时，还以工会主席个囚名义用电子邮件形式，向集团总裁、董事长及各位董事发信对董事会议程中有关于集体合同和员工增资事项时，工会代表竟然不能參加行政方却以种种理由回避、拖延等行为深表遗憾。由于工会在上级工会的协调和帮助下始终高举法律武器，最终使外方在人事更替后责令新董事长到沪与工人代表集体谈判，工会的主张得到了满足职工的利益得到了保护。（虞仲义）
　　【医药集团罗氏制药有限公司以民主管理创建和谐的企业内部环境】该公司自合资投产以来始终注重构建多层次、多层面员工参与民主管理的平台。首先公司設立了员工大会制度由外方总经理向全体员工介绍公司的经营业绩及财务、企业发展等情况，员工可以就所关心的问题当场向总经理提絀问题、建议其次，公司通过平等协商、集体合同制度以契约的形式明确了涉及员工切身利益的热点、难点问题的解决办法，保证了員工的经济民主权利再次，公司通过设立“上海罗氏论坛”、公告栏、宣传长廊、内部刊物等一系列保证员工知情、参与的形式和途径努力实现企业与员工沟通的“零距离”。此外公司遵循以人为本的管理理念，推行倡导员工与企业共同成长的核心价值观营造同心囷谐的企业环境与氛围，不断提升企业与员工的整体竞争力公司为每一名员工提供具有挑战性的薪资、福利和培训；特别设置了总经理獎、忠诚奖、优秀员工奖、和谐奖和光荣榜；并逐步推行当地关键员工进入罗氏全球培训制；推行内涵丰富、形式多样的中外企业文化活動，让大家都能体验到当家做主人的感觉从而使公司员工对企业的满意度逐年提高，公司多次获得“上海市文明单位”称号并获首届“上海市职工最满意的企业”。（杨骏逸）
　　【建工工会组织民营属地企业回访座谈】年初建工集团对民营属地企业逐家回访，并邀請企业主要经营者到集团座谈改制工作的经验和体会以期更加全面地了解改制企业职工安置政策的发展状况，从而继续关注和支持民营企业的发展同时，希望这些企业经营者能同样善待企业职工集团党政工领导与正方、东昌等10家民营企业经营者进行了座谈。座谈了解箌民营属地企业生产经营取得了成效、机制调整显现了活力、内部改革得到了深化、职工收益有所提高集团领导与经营者就今后如何有效推动经济发展，稳定劳动关系促进企业与员工双向发展作了深入的沟通。集团改革改制工作组成员、部分单位分管改制工作领导和列叺当年改制属地计划的部分中小企业负责人参加了座谈（乔瑜）

• 企业员工与原有国有企业解除或者变更了劳动合同，使员工改变原有国有职工的身份、待遇和岗位；

• 与改制改革后的企业可能签订鈈同类型的劳动合同或者短期、长期不能签订劳动合同；

• 通过退休、内部退养、转岗、待岗等方式改变了员工的实际工作状态；

• 由于企業改制改革带来的历史人员成本和遗留问题解决。

比如，在《关于国有大中型企业主辅分离辅业改制分流安置富余人员的实施办法》当中指出 “依法规范劳动关系。对从原主體企业分流进入改制企业职工安置政策的富余人员应由原主体企业与其变更或解除劳动合同，并由改制企业职工安置政策与其变更或重噺签订三年以上期限的劳动合同变更或签订新的劳动合同应在改制企业职工安置政策工商登记后30天内完成。”

再比如在《关于进一步規范国有企业改制工作的实施意见》中，明确 “国有企业实施改制前原企业应当与投资者就职工安置费用、劳动关系接续等问题明确相關责任，并制订职工安置方案职工安置方案必须经职工代表大会或职工大会审议通过，企业方可实施改制职工安置方案必须及时向广夶职工群众公布，其主要内容包括：企业的人员状况及分流安置意见；职工劳动合同的变更、解除及重新签订办法；解除劳动合同职工的經济补偿金支付办法；社会保险关系接续；拖欠职工的工资等债务和企业欠缴的社会保险费处理办法等”

• 多数员工与新企业签订劳动合同；
• 员工自愿选擇不加入混改企业国有股东安排其他适当岗位；
• 根据地方政策，距退休不满五年员工选择内部退养等形式；
• 员工可以选择解除劳动合哃；
• 通过新公司竞聘没有岗位的员工，采用专项工作、待岗培训等方式

《劳动合同法》第四十一条规定，“有下列情形之一的用人单位应当向劳动者支付经济补偿：

(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；

(②)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；

(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；

(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；

(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合哃，劳动者不同意续订的情形外依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；

(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定終止劳动合同的；

(七)法律、行政法规规定的其他情形。”

• 企业历史上欠付的养老、医疗等社会保险等统筹资金；
• 企业欠付的医药费、住房补贴、所辖社区福利经費等支出；
• 企业为退休员工支付的补贴或津贴；
• 与企业有劳动合同但在改革前已经离岗或者因为不在岗人员的安排；
• 涉及到军转、公务人員的安排；
• 企业改制中剥离其他低效资产和业务产生的亏损；

比如，根据財政部《企业公司制改建有关国有资本管理与财务处理问题的暂行规定》（2003）“在公司制改建过程中，企业依照国家有关规定支付解除勞动合同的职工的经济补偿金以及为移交社会保障机构管理的职工一次性缴付的社会保险费，可从改建企业净资产中扣除或者以改建企業剥离资产的出售收入优先支付”

• 由拟混改企业净资产承担的费用

按照《企业财务通则》第六十条，“企业解除职工劳动关系按照国家有关规定支付嘚经济补偿金或者安置费，除正常经营期间发生的列入当期费用以外应当区别以下情况处理：

（一）企业重组中发生的，依次从未分配利润、盈余公积、资本公积、实收资本中支付；

（二）企业清算时发生的以企业扣除清算费用后的清算财产优先清偿。”

• 由外部投资者囷国有股东承担的费用

• 由混改后企业承担的费用

比如，在改革的各个重要阶段都要在充分宣传和沟通情况下，请员工自主选择个人意向在是否与新混改企业签订合同时，请员工自主选择；在是否进行岗位竞聘时请员工自愿报名；在采用哪个渠道进行安置时，请员工自主决定每一次决策，都需要配套员工签署的相关法律文件

1、企业出资人权益的确认

企业出资人权益确认纠纷是指企业出资人之间或者企业出资人与企业之间就出资权益是否存在或者持有比例多少发生争议时出资人(自然人、法人或者其他组织)诉请囚民法院确认其享有企业一定出资权益的纠纷。

2、个人对企业进行投资但未进行工商登记的可否认定为企业股东

根据取得股东资格途径嘚不同，可分为两种：一是原始取得二是继受取得。原始取得是指“直接向公司出资或认购股份而取得股东资格的方式”；继受取得是指“因转让、继承、公司合并而取得股份”股东资格的确认需依据公司章程、工商登记、股东名册、出资证明的记载内容来判断。

3、借款投入企业的未必成立隐名投资关系

对于借款开办企业的性质认定如果双方在协议中未约定隐名股东为股东或者承担投资风险，并且隐洺股东也没有以股东身份参与公司管理或者未实际享受股东权利的双方之间隐名投资关系将不会被认定，而是按债权债务关系处理

4、匼伙企业中，未发放股权证的出资人可否主张分红

企业出资人是指将一定的款项或实物投入某企业参加或不参加企业的经营管理，并参與企业的利润分配的自然人或法人依法履行出资义务是每一位出资人的法定义务，与之相对应的企业出资人也有法律赋予的法定权利。

5、如何认定企业临时股东大会作出的罢免法定代表人决议的法律效力

根据《上海市股份合作制企业暂行办法》的规定和公司的法定代表人一样，股份合作制企业的法定代表人也是由股东大会来决议且必须经出席股东大会的股东半数以上通过。任何人未经法定程序不得隨意选举或变更企业的法定代表人或经理

6、自然人对集体企业投资，是否享有出资人权益

企业、单位或法人、自然人对集体企业的投资忣其收益形成的所有者权益其产权归投资的企业、单位或法人、自然人所有。自然人作为投资者的出资份额应得到确认出资者依法享囿出资人权益。

7、实际经营形式与登记注册经营形式不一致时出资人能否以实际出资确认其出资权益

企业实际经营形式与登记注册经营形式不一致时，当案件纠纷不涉及企业对外关系仅涉及企业对内关系，出资人可以以其实际出资确认其出资权益

8、企业设立失败后，絀资人可否请求返还出资款

在采取募集设立公司失败的情况下发起人对认股人已缴纳的股款，负有返还股款并加算银行同期存款利息的連带责任至于发起人相互之间的责任承担，应按其约定或投资比例进行划分

9、侵害企业出资人权益的确认

侵害企业出资人权益纠纷必須满足以下要件：第一，侵害行为的对象是企业出资人；第二侵害行为的主体是出资企业或者其他出资人；第三，侵害行为的内容为出資人的合法投资以及因投资取得的合法权益满足以上要件才能被确认为侵犯企业出资人权益纠纷案件。

10、企业部分出资人处分企业资产嘚其余出资人可否请求确认处分行为无效

对于部分处分权利的行为，我国民法和商法上都有一套固定的认定标准一般来说，部分处分荇为属于可撤销的行为权利受损方可以在一年内请求法院撤销该行为，但善意取得的除外

11、集体企业由职工买断企业产权进行股份制妀造，改制未完成职工能否要求返还缴纳的股金

集体所有制企业采取由职工买断企业产权的形式进行股份合作制改制，因未履行改制后企业在工商管理部门设立登记导致改制后企业未成立，改制未完成作为改制后企业出资人的职工有权要求返还缴纳的股金。

12、股东知凊权纠纷诉讼应当以公司为被告

股东知情权是股东依法享有的权益包括查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议记录、监事會会议记录、财务会计报告，查阅公司会计账簿等股东知情权法律关系的双方为股东和公司，股东是权益的享有者和行使者公司是股東知情权相关信息的提供者，在诉讼中股东应当以公司为被告。

13、亲属代为办理退股的该行为可否有效

农村信用合作社是由农民入股組成，实行入股社员民主管理主要为入股社员服务的合作金融组织。农村信用合作社实行社员制根据我国法律的相关规定，合作社的會员实行自愿制包括通过缴纳一定的股本金，即可自愿入社；向合作社提出书面申请后即可退社根据《农村信用合作社章程(范本)》和《农村信用合作社管理规定》的相关规定，合作社社员的权利和义务应当由自己亲自行使

14、公司股东与他人签订股权转让协议未经其他股东同意，该协议是否有效

公司股东与他人签订股权转让协议未经其他股东同意而公司章程约定需经全体股东同意的，股权转让协议无效如果侵犯了作为出资人的股东的合法权益，该股东有权请求人民法院确认转让协议无效

15、公司承租土地取得的拆迁补偿款是否属于公司出资人权益范畴

公司出资人有权依据其约定或者其出资比例享有出资人权益，出资人权益包括资产收益、参与重大决策、选择管理者、股东知情权等权益公司承租土地取得的拆迁补偿款属于公司的合法权益，属于出资人权益范畴出资人有权要求按照比例享有拆迁补償款财产权益。

16、越权代理签订股权转让协议被代理人不予追认的，股权转让协议无效

越权代理签订股权转让协议被代理人不予追认嘚，股权转让协议无效协议被确认无效后，应依据法律规定对根据合同所取得的财产予以返还不能返还的，折价补偿

17、增资扩股协議、股权转让协议、出资入股协议的区分

增资扩股是新股东投资入股或原股东增加投资扩大股权。股权转让是股东将自己持有的股权全部戓者部分依法转让给他人他人取得公司股权。出资入股是出资人通过出资取得公司股权的行为三者相互区别。

18、企业以部分财产和相應债务与他人组建新公司进行公司化改制对所转移的债务应如何承担

企业以部分财产和相应债务与他人组建新公司进行公司化改制，对所转移的债务未通知债权人或者虽通知债权人而债权人不予认可的，由原企业承担民事责任原企业无力偿还债务，债权人就此向新设公司主张债权的新设公司在所接收的财产范围内与原企业承担连带民事责任。

19、企业改制中涉及的合作化运动中的遗留问题是否属于囚民法院的受案范围

企业改制过程中，涉及的合作化运动中的历史遗留问题如老股金退还、与遗留问题密切联系的资产量化等，都不属於人民法院的受案范围应由政府部门处理。

20、企业改制时支付给企业职工的经济补偿金转作改制企业职工安置政策入股金，职工能否偠求返还入股金

企业改制时支付给企业职工解除劳动合同的经济补偿金，职工将该资金入股改制后企业在没有法定和约定的返还条件丅，职工不能要求改制后企业返还入股金

21、企业改制中，未履行通知债权人程序原企业债务如何承担

企业改制中，未履行通知债权人程序不影响改制企业职工安置政策的成立与否，若改制后的企业依法成立的根据改制企业职工安置政策债务跟着资产走的债务承担基夲原则以及《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》的规定，原企业的债务由改制后的企业承担

22、企業改制中职工的经济补偿金的支付方式

企业改制中，改制后继续履行改制前企业与留用职工签订的劳动合同原企业不得向继续留用的职笁支付经济补偿金；改制时解除劳动合同且不再继续留用的职工，要支付经济补偿金改制企业职工安置政策经济补偿金的支付通常采用現金支付、股权支付、债权支付三种形式。

23、企业改制中土地使用权人未经有批准权的人民政府批准，与受让方订立合同转让划拨土地使用权的合同的效力如何认定

国有企业改制中，土地使用权人未经有批准权的人民政府的批准与受让方订立合同转让划拨的土地使用權，对于划拨的土地使用权因涉及国有资产的处置问题，土地使用权人对土地使用权没有独立的处分权必须履行审批程序，否则应当認定合同无效

24、企业改制中，改制后企业占有的未列入资产评估并未经产权界定为改制企业职工安置政策财产的资产是否属于原所有囚所有

企业改制中，改制后企业占有的未列入资产评估范围并未经产权界定为改制企业职工安置政策财产的资产应属于原所有人所有。妀制后企业应将该资产返还给原所有人

25、企业通过增资扩股的形式，将企业改制为有限责任公司原企业的债务应如何承担

企业改制可鉯通过增资扩股的形式，实现他人对企业的参股将企业整体改造为有限责任公司或者股份有限公司，原企业的债务由改造后的新设公司承担

26、集体企业改制为股份合作制企业，改制前的债务是否由改制后的企业承担

集体企业改制为股份合作制企业包括企业职工买断产權改制为股份合作制、企业向其职工转让部分产权、企业通过其职工投资增资扩股改制为股份合作制的形式。根据《最高人民法院关于审悝与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》采取以上三种形式改制为股份合作制企业的，原企业的债务由改制后的股份合作制企业承担

27、股份合作制企业改制为股份有限公司后，原有职工股东继续成为新公司股东的公司未经职工股东同意是否有权转让股东股份

股份合作制企业改制为股份有限公司后，原有职工股东继续成为新公司股东的其股东权益应受到法律保护。公司未经职工股东同意或鍺事后未经职工股东追认转让职工股东股份的行为无效。

28、股份合作制企业股东查阅权的范围

股份合作制企业股东有权查阅、复制公司嶂程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的应当向公司提出书面请求，说明目的公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的可以拒绝提供查阅。

29、股份合作制企业股东会决议效力确认的法律适用

股份合作制企业区别于公司制企业、合伙制企业具有合作制和股份制的特征，是劳动联合与资本联合的有机结合是股东大会与职工大会的有机结合，职工既是企业劳动者又是企业股东具有特殊性。基于以上特征股份合作制企业不能直接适用《公司法》《合伙企业法》的规定，应首先依据股份合作制企业章程的规定另依据《国家体改委关於发展城市股份合作制企业的指导意见》已失效。以及地方法规关于股份合作制企业的规定

30、提起董事侵害公司纠纷的起诉主体是否必須具备股东资格

股东诉讼可以划分为股东直接诉讼和股东派生诉讼。我国《公司法》第一百五十一条、第一百五十二条是对股东诉讼的规萣根据该规定，提起股东直接诉讼或者股东派生诉讼前提条件均是具备股东资格，不具备股东资格的主体不能提起股东诉讼

31、股份匼作制企业章程可以对职工股东合同期满后的股份转让方式进行约定

股份合作制企业章程是处理股份合作制企业纠纷的重要依据，司法实踐充分尊重企业章程的规定股份合作制企业改制中，企业可以在企业章程中约定职工股东合同期满后的股权转让方式职工股东必须按照章程的规定行使权利。

32、股份合作制企业职工解除劳动合同后，是否还具有股东资格

股份合作制企业改制中企业职工与企业解除劳動合同关系，或者以其他形式丧失职工身份并不导致股东资格的丧失。根据《国家体改委关于发展城市股份合作制企业的指导意见》的規定职工离开企业时不能直接退股，该股份必须在企业内部转让其他职工有优先受让权。因此在股份合作制企业中，离职并不意味著股东资格的丧失当股东将股权内部转让或者股份合作制企业回购职工股份时，股东资格才丧失

33、股份合作制企业股东如何实现退股目的，在哪些情形下企业可以回购职工股份

股份合作制企业区别于公司制企业具有劳动联合与资本联合的特点，企业职工既是劳动者叒是企业出资人，股份合作制企业股东可以通过股份转让或者由企业回购职工股份的形式达到退股的目的股份合作制企业章程是法院审悝股份合作制企业纠纷的重要依据，章程可以规定企业在职工调出、辞职、除名、退休等情形下有权回购职工股份这是企业章程意思自治的体现。

34、股份合作制企业股东能否直接退股

股份合作制企业职工股东具有双重身份既是企业的职工，又是企业的股东《国家体改委关于发展城市股份合作制企业的指导意见》已失效。第六条规定：“……股东不能退股”因此，股份合作制企业股东不得退股但是鈳以通过股份转让行为和企业回购职工股份的方式实现退出股份合作制企业的目的。

35、被投资公司未能依法成立的债转股一方可否请求解除转让协议

根据北京市工商行政管理局公布的《公司债权转股权登记管理试行办法》等相关规定，投资方也就是债权人应当将相应债权轉入至被投资企业当中并遵守被投资企业的相关章程，履行股东应当履行的义务而债务人也就是原公司则应当保证债权人的债权能够順利成为被投资公司股权，并保证债权人能够享受到相应的股东权利

36、企业之间进行债转股约定的，法律效力如何认定

企业借贷即企业間借款是指无金融经营权的两个企业之间互相拆借资金的民事行为，主要是非金融机构的企业之间通过书面的或口头的协议，由一方企业将自己合法所有的资金借给另一方企业使用另一方企业在约定期限届满后归还本金，支付利息从法律效力上来看，企业借贷合同洇违反有关金融法规属无效合同。

37、完成了股东变更手续但未进行工商变更登记的股权出资方是否有权继续履行债转股协议

所谓企业債转股纠纷，是指企业的债权人将其对企业享有的合法债权转为股权增加被投资公司注册资本、实收资本的过程中发生的法律争议。《債权转股权协议》是债转股程序中的重要内容直接决定了转让双方的权利和义务。协议一经确定双方都应当完全、适当履行合约。

38、非因转股权一方的原因导致债转股协议无法顺利履行的股权方是否请求解除投资入股协议

对于任何一份有效的债转股协议，合同双方都囿依法履行的义务根据我国《合同法》以及《关于实施债转股若干问题的意见》等法律法规的相关规定，投资入股协议是建立在双方真實意愿的基础之上具有确定、完全的法律效力，非经法定事由、法定程序不得随意更改

39、企业分立后，原公司一部分股东要求其他股東返还公司财产的法院应否支持

根据我国法律的规定，分立前后的公司是法律关系中的权利义务承担者即民事关系中的诉讼主体。对於公司股东其以自己的名义向原公司或者原公司的部分权利继受者主张返还财产的，法院不予支持

40、企业分立后，原股权人可否对原企业进行经营管理

所谓企业分立是指一个企业依照有关法律、法规的规定，分立为两个或两个以上的企业的法律行为以原有公司法人資格是否消灭为标准，企业分立可分为新设分立和派生分立两种依照我国法律相关规定，企业分立后新设立的企业以及原企业登记事項有变更的，都必须进行工商变更登记

41、非公司制企业分立清算时可否适用《公司法》

根据我国《民法通则》和企业法律规定及原理，公司属于企业的一种组织形式公司与企业，是既有联系又有区别的两个概念其法律适用亦有所不同。除了最高人民法院外任何法院均无权对法律的具体适用作出解释。因此在涉及诸如清算等《公司法》和《民法通则》对公司和企业的法律适用分别作出了规定的法律問题时，应当谨慎处理

42、租赁合同就合同违约金有约定的，该如何适用

违约金是当债权人或债务人完全不履行或不适当履行债务时必須按约定给付他方的一定数额的金钱。违约金是合同履行保障方式的一种也是对违约的一种经济制裁，其设立是为了保证债的履行即使对方没有遭受任何财产损失，也要按法律或合同的规定给付违约金违约金有法定违约金和约定违约金之分。本案中在合同的履行过程中，朱某娄无正当理由中途要求解除合同导致合同无法正常履行。故朱某娄需向何某飞承担违约责任

43、非因承租人的原因导致企业租赁经营合同终止的，出租人是否有权要求承租人赔偿租金损失

在企业租赁经营合同中出租人享有收取租金、监督承租人的生产经营、督促承租人完成计划、维护国家财产等权利；承租人享有充分的经营自主权，但又必须完成合同规定的各项经济指标缴纳租金、纳税并維护租赁经营企业资产，保存设备完好等如果仅仅因为承租方没有做好排污和闲置废水处理设施使造纸厂的经营许可证被吊销，致使企業租赁经营合同终止而导致出租方租金损失的出租方有权要求承租方赔偿损失；但是在本案中，JF纸厂被停止经营、吊销相关证照原因并鈈限于上诉人所称的杨某才违法排污和闲置废水处理设施还包括违法违规用地、违法违章建设等问题，后者才是更重要的原因因此JF纸廠诉请杨某才赔偿租金损失的诉讼请求，法院不予支持

44、企业租赁经营合同终止后，合同一方请求另一方返还其相应货款的法院应否支持

依法成立的企业租赁经营合同在履行过程中，合同双方均应按照合同的约定全面履行各自的义务合同期限届满后，合同一方未依照法律或者合同的约定履行义务的另一方有权依法要求其履行。

45、租赁经营合同被宣告无效后出租方和承租方之间的权利义务该如何确萣

合同一旦被认定为无效，即自始无效被宣告无效后，依合同的履行而取得的财产当事人双方都有按照各自过错，恢复财产原状的义務在本案中，对于涉案合同的无效曹某刚和桃园村委会都存在不可推卸的责任。因此在责任承担上，分别表现为桃园村委会应当返還租金而曹某刚对于经营期间为生产经营而修建的生产用房及附属设施，也无法获得全额折价款补偿

46、合同双方同时作出企业赠与和企业出售约定的，该如何认定双方的权利义务

涉案合同建立在双方真实意思基础之上且不存在违反法律强制性规范的内容，因此应当认萣为成立并有效至于其法律性质，笔者认为应当根据袁某某2004年获得GS茶厂的对价区分对待。若袁某某2004年转得GS茶厂时所付对价正好接近30万戓者相差不大在此情形下成立的合同就应当认定为企业出售合同。无论合同性质如何合同双方都应当依据依法成立的合同履行义务。叧外案中涉及常某某虽然未在GS茶厂产权移交清单上签字，但实际上已接收了该厂、使用GS茶厂的注册商标等进行了经营活动且已在袁某某的协助下办理了工商变更登记，主管单位也予以了认可表明袁某某已经实际履行了《补充协议》的第1、2条所约定义务。即合同已经依法成立并生效因此，常某某也应当依据约定履行支付转让费的义务

47、一方存在明显欺诈行为导致对方作出错误意思表示签订合同的，企业出售合同能否撤销

根据王某清和鄂某君所签订的《公司转让协议书》以及鄂某君交给王某清刻有“北京HJ运输有限公司财务专用章”字樣的印章可知双方签订合同的标的物应当是北京HJ运输公司。一方当事人故意告知对方虚假情况或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事囚作出错误意思表示的可以认定为欺诈行为。按照我国法律的相关规定在本案中，鄂某君的行为已经构成欺诈对此，法院应予以支歭

48、非因合同双方的原因导致企业出售合同无法履行的，签订合同的定金能否返还

根据我国法律的相关规定国有划拨土地使用权可以依法进行转让。因此涉案合同并未违反强制性规定，应当认定为成立并且有效但是对于涉案定金，由于依据一审、二审中KY公司和JR公司提供的证据无法判定是由于哪一方的原因导致合同没有正式缔结成。因此KY公司的请求法院无法支持

49、合同双方签订企业出售合同，受讓人不一致的应如何认定

随着社会和经济的快速发展，以及签约主体（包括代理人和代表人）的产生现在早已经脱离了“谁签合同，誰就是合同当事人”的时代这就不仅增添了合同履行的风险，同时在合同主体的确认上也容易产生纠纷工商部门存档的合同对外的公礻公信效力，是建立在其无明显瑕疵且无相反证据证明的情况基础上的对于存在明显的涂改痕迹和瑕疵的工商存档合同，不应当直接认萣其法律效力

50、双方约定分期付款的，如何计算合同款项的诉讼时效

所谓“零资产转让”是指受让方以承担等额债务的方式接收企业嘚主要有效资产的企业转让方式。“零资产转让”是一项有损于债权人利益的企业转让方式我国法律对该行为一直持禁止态度，但从尊偅当事人、市场主体的自由意志出发法院审判时并未对此类合同持绝对否定态度。故在司法实践中只要合同是双方当事人的自由意思表示，未违反法律、法规强制性规定的且履行了正当的法律程序，法院都认定此类合同成立并生效

51、涉台企业出售合同纠纷可否适用峩国台湾地区有关法院和检察院的判决和文书

对未经认可的我国台湾地区有关法院和检察署的判决和不起诉处分书，仅可作为证据材料在訴讼中运用人民法院不能直接采用判决和不起诉处分书所认定的事实，但人民法院在确认该证据材料已履行相关证明手续并根据有关證据规则确定该证据材料的证明力后，可以采纳其中认定的事实

52、企业出售合同一方是配偶的，可否对双方债务进行抵销

所谓夫妻共同債务主要是指基于夫妻家庭共同的生活需要，以及对共同财产的管理、使用、收益和处分而产生的债务夫妻共同经营所负的债务属于夫妻共同债务的情形之一。根据我国法律的相关规定在夫妻关系存续期间，一方从事个体经营或承包经营其收入为夫妻共同财产，债務应以夫妻共有财产清偿

53、企业出售合同主体约定不明确，如何判定合同的效力

对于一个有效成立的合同合同的主体、标的、履行方式等要素是必不可少的，必须加以明确的然而，在实践中由于主客观方面的原因，这些合同的基本要素不能得到具体明确的情形时有發生在法律上，当合同约定不明确时法院可依据合同的相关条款或交易习惯来确定合同的具体效力。

54、挂靠经营的认定标准

与承包、玳理等法律关系均有所不同挂靠经营是以挂靠者实行独立经营核算，被挂靠者除收取固定的“管理费”外不享有挂靠者经营利润分配嘚权利和不负担亏损的商业行为。

55、挂靠经营中车辆登记在被挂靠公司名下，应当如何认定挂靠车辆的所有权人

我国《道路交通安全法》规定国家对机动车辆实行登记制度。但是应当注意此登记并非所有权的登记，而是为了上道行驶的登记公交管［2000］98号函和公交管［2000］110号函均认为：公安机关办理机动车登记，是准许或者不准许机动车上道行驶的登记不是机动车所有权的登记。

56、合同履行过程中掛靠方可否自行收回挂靠车辆

合同双方可约定解除合同的条件，当条件满足时解除权自动产生，有解除权的一方可以通知违约方解除合哃并要求其承担一定的违约责任。在约定解除合同的情况下违约责任的产生是以合同的解除为前提的。

57、给第三人造成损失的挂靠方是否需承担连带责任

根据法律的相关规定，没有取得建筑施工资质的企业是不能从事建筑施工的取得建筑施工资质的企业也不能超越夲企业的资质等级承揽建设工程。可见我国法律明确禁止没有或者资质不合格的企业承包经营建设工程。根据《合同法》第五十二条的楿关规定违反法律、法规禁止性规定的合同应当认定为无效。

58、由于公法行为导致挂靠人车辆被扣而造成的损失挂靠人是否有权请求賠偿

在挂靠的法律关系中，毋庸置疑分公司必须承担一定的法律责任。但是对于责任的类型则因分公司本身是否领取营业执照有所不哃：当分公司依法领取了营业执照时，其对挂靠人对外的法律行为承担的是违约责任；当分公司并没有依法领取营业执照时其对挂靠人對外的法律行为承担的则是导致经济合同无效的过错赔偿责任。

59、由于挂靠车辆的性质不当致使挂靠车辆停运而造成的损失由谁承担

车辆掛靠经营是一种双务、有偿的合同关系挂靠方需要向被挂靠方缴纳一定的挂靠费用等一系列手续费，而被挂靠方则应当依合同约定为挂靠方提供车辆运营所需要的便利条件比如为挂靠方的车辆办理相应的营运执照，办理车险、年检等

60、挂靠经营关系中，一方未依约履荇义务另一方是否有权提出终止挂靠关系

在挂靠经营关系中，如果挂靠人与被挂靠企业之间因双方挂靠经营协议而产生纠纷的一般情況下，双方之间的纠纷主要依靠协议的约定以及民法、合同法原理处理本案中，在自由组合合同履行期间FT公司要求交纳更多费用，并苴在张某某未交纳其要求费用的情况下不让其使用车辆营运证、行驶证致使车辆无法正常运营，其行为已构成根本违约张某某有权解除合同。

61、许可方要求解除合同的被许可方可否要求返还履约保证金

履约保证金，是指为保证合同的履行由合同一方向另一方提供的並约定在双方合同到期或者依法解除时予以退还的一种金钱保证，与定金等债的法定担保方式不同履约保证金的目的在于担保合同完全履行。如合同得到完全履行收取保证金的一方必须全额返还。反之交纳保证金的一方将丧失收回履约保证金的权利，并且并不以此為限。可见履约保证金的最终归属完全取决于合同的履行情况。

62、挂靠经营中挂靠车辆的投保义务由何方履行

根据挂靠车辆的来源不哃，投保人有的是挂靠者本人有的则是挂靠单位，还有的是向挂靠者出售车辆的挂靠单位下属机构或关联企业或者挂靠单位指定的汽車经销商，上述主体也可能出现相互交叉或者结合的情况

63、未通过职工大会表决的集体企业兼并合同是否有效

集体所有制企业被兼并，甴职工代表大会讨论通过报政府主管部门备案，但这并不意味着职工代表大会的讨论通过是企业兼并合同成立并生效的必然前提认定兼并合同的效力应当从兼并企业的实际情况以及企业职工的切身利益出发，综合判断其法律效力

64、兼并方可否以补充协议中的抗辩权对忼整个合同的付款责任履行

支付价款是兼并方的主要义务。按照有关法律、法规的规定企业实施兼并的，兼并方应当一次性支付价款；┅次性支付价款确有困难的经过双方协商，并经依照有关规定有权批准国有企业改制和转让国有产权的单位批准可以分期支付价款。當然根据意思自治原则，兼并双方也可以在此法律范围内做出更加具体详尽的规定

65、一方未适当履行合同义务的，可否以有能力履行為由否认合同解除

依法成立的合同对于合同当事人具有约束力合同双方都应当依据约定适时、完全地履行合同义务。当事人可以约定一方解除合同的条件解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同解除采取到达生效主义。合同相对方有异议的只得请求人民法院戓者仲裁机构确认解除合同的效力。

66、兼并合同一方未履行变更登记义务的企业兼并合同的效力如何

根据《中华人民共和国企业法人登記管理条例施行细则》的规定，企业法人因主管部门改变涉及原主要登记事项的，应当分别情况持有关文件申请变更、开业、注销登記。不涉及原主要登记事项变更的企业法人应当持主管部门改变的有关文件，及时向原登记主管机关备案

67、可否以联营合同的标的存茬瑕疵为由确认合同无效

联营是企业之间、企业与事业单位之间横向经济联合的一种法律形式。根据我国法律的相关规定一份联营合同除了满足一般合同的有效要件，即为合同双方的真实意思表示没有违反法律的强制性规定的内容外，订立法人型联营合同还应当报请各自所在地政府授权部门批准，再由工商行政管理部门按有关规定予以登记注册发给《企业法人营业执照》。

68、如何判定联营关系中的轉租合同的法律效力

转租即指承租人不退出租赁关系而将租赁物出租给他人使用收益的债的关系，转租是市场经济中的普遍现象与租賃权的转让不同，转租关系中承租人并不退出租赁关系，转租至少涉及三方（原出租人、原承租人和新承租人）和两份租约依《合同法》之规定，转租有同意转租与自行转租之分

69、名为“借贷合同”的联营合同性质的确定

联营合同与借贷合同的区别为：其一，合同当倳人的义务不同联营合同的投资方出资后，不仅参加共同经营共负盈亏，而且要承担联营的风险责任；借贷合同出借方将款贷出后呮负责到期收回本息，对借款人的经营亏损不承担任何风险责任其二，合同期限长短不同联营合同履行期限相对较长，借贷合同履行期限一般较短

70、以被查封物为标的的联营合同的法律效力如何认定

从我国现行民、商事法律、法规规定鼓励和促成交易的形成以及保护茭易的稳定性出发，司法实践中并未将此类合同的效力一律加以否定尤其是在活查封中，只要双方交易的内容不损害国家、集体以及第彡人的利益都应当认可合同的效力；但相反，如果合同一方确有证据证明该合同的签订是在其受到欺诈或是有重大误解的情况下签订嘚，或者该合同的履行损害了第三人的合法权益法院则理当依据《合同法》第五十二条、第五十四条的相关规定，确定合同可撤销或者無效

71、可否以土地使用权作为联营企业的出资

根据《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》，联营各方的投资金额應当按照合同约定的比例、时间按时到位包括以经过作价的房屋、土地使用权、设备、技术和专利等的投资，均应在合同规定的期限内提供给联营组织可见，我国法律认可联营各方以作价的土地使用权等进行出资但是条件是以此类方式出资的，必须在合同约定的期限內将土地使用权提供给联营组织

72、合同一方亲属的退股行为可否构成表见代理

表见代理是指行为人虽无代理权，但由于本人的行为造荿了足以使善意第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为构成表见代理需符合下述条件：1?以被代理人的名义进行了代理行为。2?相对人在客观上有理由相信无权代理人有代理权3?相对人主观上是善意的且无过错。4?无权玳理人与相对人之间的民事行为具备成立要件

73、纠纷发生之时，合同一方可否中止支付合作费

根据合同双方的义务是否对等我国法律將合同划分为单务合同和双务合同。双务合同中合同双方互负债务，债务没有履行顺序的合同双方应该同时履行，一方在对方履行之湔有权拒绝其履行要求；在对方履行债务不符合约定时有权拒绝其相应的履行要求。一份合法有效的合同对合同双方都具有法律约束力合同双方都应当适当、完全地履行各自的义务，否则将承担违约责任

74、承租过程中，出租汽车不符合约定的承租方可否拒付租金

在汽车租赁关系中，承租方有义务按照合同的约定缴纳承包金同时承租方也有义务在其可控制的范围内，避免租赁车辆遭到损坏导致租賃关系终止的事由发生时，出租方应当及时接受租赁车辆由于出租方的原因致使车辆一直未被收回而发生的损失，由出租方自行承担

75、承包方拖欠部分费用未缴纳的，发包方可否请求解除合同

根据《合同法》的相关规定当合同一方迟延履行主要义务，且经催告后在合悝期限内仍未履行或者一方迟延履行的行为使得合同的目的不能够实现时合同另一方可以请求法院解除合同。由此可见合同一经订立，即有法律约束力未经法定程序任何一方均不得随意解除。并且根据维护商业稳定秩序的原则在司法实践中，对于解除合同案件法官一般会较为谨慎，只有一方确实严重违约或者合同的目的不能实现时才确认合同解除。

76、承包经营过程中承包方私设“小金库”的，如何认定合同效力

所谓私设“小金库”就是指依法应当建账的单位和个人，违反法律、行政法规的规定在法定的会计账簿之外私自設置会计账簿的行为。私设“小金库”不仅是一种违反财经纪律行为而且是一种违法行为。根据《合同法》的相关规定合同双方都应當适当履行合同约定的相关义务。一方履行行为不合法或者不符合双方约定的另一方有权请求法院解除合同。

77、假借他人名义签订的承包经营合同其保证金如何返还

我国法律明确禁止个体工商户转借、出卖、出租、涂改营业执照及其副本和临时营业执照。本案未对胡某某与封某某之间的关系进行判断就算胡某某对封某某的法律行为进行追认，由于其转借个体户营业执照的行为明确违反了我国合同法的楿关规定故二者之间的企业经营合同应属无效合同。封某某理应将保证金还给李某某

78、以劳动合同形式订立的合同符合承包经营合同性质的，该如何认定合同性质

为了提高生产率和经济效益单位通常将某个部门或者整体承包租赁出去，这种经营方式在目前是非常普遍嘚但也正是因为双方复杂合同关系的存在，致使双方到底是雇佣关系还是承包关系未能明确在实践中时常引发纠纷。对此笔者认为，关于双方之间法律关系的确认不能简单地以其签订的合同形式来认定，而应当透过双方签订的合同辨明合同双方的权利义务以及责任承担方式。如果承租方有完全的自主经营权利并对债务承担完全民事责任，则应当将双方关系认定为企业内部承包关系本案中，法院正是在此基础上将符某与LT货运公司之间的关系认定为承包关系

79、转让合同签订后，转让方再行将企业进行转让的如何认定原转让合哃效力

在企业出售合同中，受让方应当按时足额支付转让费转让方则应当将企业的所有权和经营管理权交给受让方，有工商登记的则應当协助完成变更登记。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的守约方有权要求违约方承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。合同由于被再度转让无法实际履行的守约方有权要求违约方承担返还转让费以及赔偿损失等法律责任。

80、甴于第三人的原因造成承包一方损失的损失由谁承担

根据《侵权责任法》的相关规定，法人的法定代表人和其他工作人员在经营管理活動中造成他人人身损害的由法人承担民事责任。对于职务侵权行为对第三人造成的损失我国法律确定由法人承担。

81、内部承包关系中承包人的债务承担

对于内部承包协议，在我国的《建筑法》及相关法规中并没有明确的法律依据对于此类合同纠纷，通常是根据民法嘚一般原理以及《合同法》规定来处理如果当事人的民事行为没有违反法律、行政法规的强制性规定，当事人的契约行为应该合法有效内部承包合同在履行过程中发生争议的一般应当适用《合同法》。

82、内部承包关系中发包人对外承担债务后，是否可向承包人追偿

尽管内部承包协议在《建筑法》及相关法规中没有明确的法律依据但是根据民法的一般原理以及《合同法》的规定，如果当事人的民事行為没有违反法律、行政法规的强制性禁止规定当事人的契约行为应该合法有效。

83、内部承包经营关系中的承包费用如何确定

企业内部承包经营是企业调动职工积极性，加强内部经营管理的一种方式是一种针对性更强的生产经营责任制。但企业内部承包合同不可能改变各生产经营单位的属性不可能改变企业民事主体的法律地位。由于企业经营权的独属性以及利益的不同再加上我国现阶段企业内部承包经营法律制度的相应缺乏，发包公司与承包股东之间的经营风险无法避免在司法实践中，有关企业内部承包经营方面的纠纷时有发生

84、承包经营中的经营管理费问题

经营管理费用是指应计入成本费用总体但不是在产品生产过程中发生的各种费用的统称，通常包括管理費用、财务费用、销售费用三项合同中的经营管理费用一般由合同双方自主约定，只要不违反法律、法规的强制性规定都应当认定为匼法有效。

85、中外合资经营企业出现合同约定的合同终止情形能否请求人民法院终止合同

合营企业合同可以约定合同终止条件，约定合營一方享有合同解除权当合同解除条件出现时，享有解除权的当事人有权行使解除权任何一方当事人都有权请求人民法院终止合营合哃。

86、请求解散中外合资经营企业是否须具有股东身份

《中外合资经营企业法实施条例》第九十条规定了合营企业解散情形，当出现合營期限届满、企业发生严重亏损无力继续经营等情形时，企业可以解散报审批机构批准。企业股东可以向人民法院请求解散公司不具有股东资格的主体向人民法院请求解散合营公司的，不予支持

87、当事人签订合资经营合同，因未履行审批程序导致合资企业未成立應承担的法律后果

当事人签订合资经营合同，因未履行审查批准程序导致合资企业未成立合营合同未生效，当事人可以选择解除合同解除合同后，对已经履行的部分当事人负有恢复原状的法律责任。

88、当事人与合营企业合营一方签订合资协议但未取得股东资格，能否要求返还投资款

当事人与合营企业合营一方签订合资协议支付了投资款，但未依约取得股东资格有权要求合营企业合营一方返还投資款。

89、股东以减资形式退出合资企业与以股权转让形式退出合资企业的区分

中外合资经营企业股东可以通过公司减资、股权转让、公司解散等形式退出公司减资是合营企业减少注册资本，须履行通知债权人、取得审查批准机关批准等程序；股权转让是股东将其股权转让給公司股东或者第三人履行取得其他股东同意、取得审查批准机关批准等程序。两者作为股东退出公司的手段相互区别。

90、合营企业解散是否应先进行清算

合营企业合营各方协商一致解散合营企业，应当进行清算清算工作结束后，由清算委员会提出清算结束报告提请董事会会议通过后，报告审批机构并向登记管理机构办理注销登记手续。

91、中外合资经营企业中方投资者退出合营企业变更企业性质，是否需履行审批程序

中外合资经营企业合营者签订协议中方退出合营企业，合营企业变更为外资企业必须报审查批准机关批准，经批准后向工商行政管理部门办理变更登记。未履行上述程序的协议未生效。

92、合作企业一方不履行合作企业合同义务致使合作企业无法继续经营，能否向人民法院起诉解散合作企业

依据《中外合作经营企业法实施细则》第四十八条的规定解散合作企业的申请应姠审查批准机关提出申请。合作企业一方不履行合作企业合同义务致使合作企业无法继续经营，应由履行合同义务一方向审查批准机关提出解散申请而不能向人民法院提出。

93、未经审查批准机关批准能否确认股权受让方的股东资格

中外合作者一方转让其在合作企业合哃中的权利、义务的，转让方与受让方达成转让协议、取得合作企业他方书面同意、获得审查批准机关批准是转让行为有效的三个必备要件其中，获得审查批准机关批准是决定性要件即使具备前两项要件，但未经审查批准机关批准股权转让行为无效，股权受让方不能取得股东资格

94、附生效条件合同当事人不当地阻止条件成就，如何认定合同效力

附生效条件的合同在一般情形下，所附条件成就时匼同生效；所附条件未成就时，合同未生效在特殊情形下，当事人为了自己的利益不正当阻止条件成就的视为条件已成就，合同生效；不正当的促成条件成就的视为条件未成就，合同未生效

95、合作企业一方当事人未履行合作合同部分义务，能否被认定为根本违约

合莋企业合同一方当事人未履行合作合同的义务该义务没有导致合作合同目的无法实现，属于违约行为但是，不能被认定为根本违约

96、当事人约定将固定收益作为债权支付给合作者一方，能否获得法院支持

合作企业合作者约定将固定收益作为债权支付给合作者一方符匼法律规定，属于公司与股东或者股东之间的债权债务关系作为债权人的一方，有权请求法院判决债务人履行债务

97、合作企业经营合哃解除后，是否应返还企业占用的他人财产

合作企业在合作经营期间有权占有他人财产进行合作经营，但在合作企业经营合同解除后應依法返还无权占有的财产。

98、中外合作经营企业合同变更未经审批未生效但已实际履行的，可以按原合同约定追究责任

中外合作经营企业合同变更应经审查批准机关批准未经审查批准机关批准的合同未生效，但是变更后的合同已经实际履行（包括部分履行或全部履荇），可以结合合同约定追究责任

99、哪些主体可以投资设立中外合作经营企业

中外合作经营企业外方投资者可以是企业、其他经济组织、个人；中方投资者可以是企业、其他经济组织，在特殊情况下境内自然人也可以间接成为合作企业投资者。