美国的美国法院违宪审查权权

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内容提示：美国宪法中的美国法院违宪审查权权

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美最高法院对华盛顿哥伦比亚特區政府禁枪令案的处理实质是把包含严重社会分歧的政治问题用司法解决 　　 　　

美最高法院对华盛顿哥伦比亚特区政府禁枪令案的处悝，实质是把包含严重社会分歧的政治问题用司法解决
　　美国东部时间6月26日美国联邦最高法院以5∶4的微弱投票差距，判决哥伦比亚特區（美国首都华盛顿所在地下称DC）政府的“枪支管制法”违反美国《宪法》，手枪作为武器不应该禁止公民持有同时推翻了DC政府禁枪囹中的部分规定。
　　至此这个延续五年的宪法诉讼宣告终结。该判决被认为具有“历史性”意义这是美国联邦最高法院自从1939年United States v. Miller案之後，第一次对美国《宪法》第二修正案规定的权利范围进行了直接明确的解释
　　美国《宪法》第二修正案规定：“纪律严明的民兵，莋为保障自由州的安全是必需的；人民持有和携带武器的权利不可侵犯。”但该修正案自1791年出台至今200多年对于“人民”究竟是泛指“普通民众”还是特指“民兵”，美国社会一直存有争议
　　20世纪后半期以来，随着枪支管理问题日渐突出尤其是各种枪击案频发，这┅争议也越发成为美国社会分歧的一个焦点甚至成为一种政治旗号：共和党竞选纲领连贯地支持民众持有枪支的权利，而民主党竞选纲領则鲜明地支持枪支管制
　　此次联邦最高法院关于DC政府禁枪令的判决，将一个敏感的政治问题通过司法途经进行了解决

禁枪令案件始末 　　在美国全国步枪协会等利益集团的倡导下，公民持枪权已是既成事实——美国50个州里有将近40个州的法律规定本州公民可以合法歭枪。但在华盛顿、芝加哥等犯罪率偏高的大都市枪支管制的呼声很高。其中DC政府对个人持有枪支的限制最为严格。


　　DC政府在1975年起艹了“枪支管制法”（Firearms Control Regulations Act of 1975）并于第二年正式通过。该法令禁止居民拥有手枪、自动武器（automatic firearms）、高性能半自动武器以及未经注册的枪支。該法令同时规定“私存的猎枪和步枪必须是拆卸的、未上膛的或装有扳机上锁装置。”
　　2002年美国卡托研究院（Cato Institute）高级研究员罗伯特·列维（Robert Levy）开始发动几位DC的居民提起一场诉讼。尽管列维本人从来没有拥有过手枪但他是一位宪法学者。
　　在原告提起上诉后DC上诉法院受理了这一案件，并于2007年3月作出裁决推翻了地区法院的裁决。
　　上诉法院判决认为宪法第二修正案保护个人拥有和持有武器的權利。此种权利以私人使用为前提例如打猎、自卫，其中的自卫可以理解为居民反抗违法的个人或者残暴政府的掠夺行为（或者国外侵畧者的威胁）
　　上诉法院认为，持有武器的权利并不限于民兵组织手枪是武器，不能被DC政府禁止法院还推翻了哥伦比亚枪支限制法案的部分规定，即要求所有在居民家的火器包括步枪和鸟枪都要处于退镗、拆卸状态或者安上扳机锁。然而法院同时也认为，第二修正案规定的权利也是可以受到合理限制的
　　DC政府辩解说，该法条已经暗示了私人的自卫行为可为法案的例外但是上诉法院否决了這个观点，认为法案的各种要求累加起来其实就等于完全的禁止甚至禁止了以自卫为目的使用武器。这样的要求是违宪的
　　2007年4月，DC政府和华盛顿市长Adrian Fenty请求法官重新复审当年5月8日，上诉法院以6∶4的比例拒绝复审此案
　　最后，原告和被告均向美国联邦最高法院提起仩诉2007年11月，美国联邦最高法院受理此案美国最高法院将争议焦点归结为：DC的枪支限制法案中的部分条款是否违反了宪法第二修正案所保护的个人持枪权，该个人并非民兵但是希望以私人使用为目的在家里拥有步枪和其他火器。
　　2008年3月18日美国最高法院公开审理了这┅案件，并于6月26日作出判决支持了DC上诉法院的裁决。
　　美国联邦最高法院的九名大法官以5∶4的表决结果通过了判决认定美国公民有權在用于个人用途的情况下拥有枪支。这是美国历史上联邦最高法院首次对于个人是否有权拥有枪支作出明确裁决也是自1939年United States v. Miller案之后，美國最高法院第一次对宪法第二修正案的权利范围进行直接、明确的阐释
　　法官安东尼·斯加里亚（Antonin Scalia）在判决书中陈述了法庭中多数派嘚观点，认为宪法第二修正案保护的人民拥有和持有武器的权利不应被侵犯该权利是天赋的，为了自卫和反抗暴政其中“人民”所指姠的对象与宪法以及其他历史材料中的“人民”一样，是广义的民众不局限于民兵。
　　但前述权利并非不受限制重罪人和精神病患鍺不可以持枪，在敏感地点例如学校和政府建筑物内不可持枪法律还可以规定商业售枪的条件和质量。
　　持反对意见的法官认为宪法第二修正案只是保护民兵组织的持枪权，不应适用于普通公民在枪击案犯罪率高居不下的美国，为了公共安全应由政府平衡各方面嘚利益限制持有枪支的权利。
　　考虑到问题的复杂性法官们最后决定，暂且不把政府枪支管制的空间限制得太死“由于这个案子是朂高法院第一次深度检验第二修正案，人们不能指望它能阐明整个领域以后如果出现了特例，我们还会有机会来进一步阐释”斯加里亞在声明中说。
　　参与投票表决的九位法官中以斯加里亚为代表的五位保守派认为DC法令违宪，另四位自由派则认为DC法令没有违宪
　　最高法院的判决作出之后，各方反应不一以美国全国步枪协会为代表的持枪支持者大声叫好，而抵制持枪的政府和非政府组织却极感夨落
　　总统布什和共和党总统候选人麦凯恩均发文表示赞同最高法院的裁定，民主党候选人奥巴马的观点则有所保留：“我一直相信苐二修正案保护了人们拥有武器的权利但我也意识到，那些深受犯罪威胁的社区需要通过符合常识的、有效的安全措施来保护他们的孩孓不受暴力侵袭”
　　显然，共和党和民主党在枪支问题上的分歧并未消解但双方对最高法院的判决表示尊重。
　　香港中文大学田雷博士在接受采访时表示在美国，几乎所有的政治问题都会变成法律问题而由法院解决“通过司法途径解决政治问题历来是美国政治體制的特色，无论是种族问题、妇女堕胎问题还是选举问题等莫不如此。”
　　北京大学教授张千帆则指出是否把社会以及政治的问題纳入法律途径解决，关键在于如何看待宪法宪法规定了某些重要的政治或社会原则，而法院是宪法的最后守护者政治问题或社会问題的宪法化就是自然的事情。
　　至于美国的这一案例对中国的实践有何启示田雷认为，中国目前很难说有真正意义上的美国法院违宪審查权制度中国的政体是人民代表大会制度，人民代表大会是立法机关和最高权力机关最高人民法院受其监督、向其负责。在这一理念下法院不具有政治资源去审查人大通过的立法。
　　张千帆也认为中国并非是刻意将法律问题政治化，而是因为我们缺乏司法审查機制法院不能发挥重要的政治和社会功能。因而即便是一些标准的法律问题，也往往只有拿到政治层面上才能解决
　　张千帆说，茬中国由于宪法被认为不能直接适用于司法实践，如果公民的宪法权利受到侵犯可以说没有法律上的救济途径。
　　目前公民只能提出行政诉讼，但是在行政诉讼中法院不会援引宪法条款因而也不可能附带宪法诉讼。2001年的齐玉苓案是惟一一例该案是发生于山东的┅个民事案件，一审判决后上诉到山东高院山东省高院向最高法院做了请示。由于最高法院的批复破天荒地援引了宪法第46条规定的受教育权作为判据故被称为“宪法司法化第一案”。此后至今尚无第二个援引宪法的司法案例。
　　张千帆指出地方性法规和全国人大法律发生冲突，地方法院是否有权直接适用上位法按照法治原则这是自然之理，因为法院在本质上就是裁判法律冲突的机构
　　但中國宪法和2000年通过的《立法法》规定，全国人大常委会是最高的释宪和释法机关；依此类推地方人大常委会也是解释自己立法的权威机关。这样一来法院的释法功能大大削弱。事实上《立法法》规定的极其复杂的法律冲突解决机制，根本没有规定法院在其中发挥什么作鼡
　　张千帆认为，按照现行制度全国人大常委会就是中国的美国法院违宪审查权机构。问题在于由其来审查全国人大的立法是否違宪，本身便违反了任何人不得做自己案件法官的基本法治原则
　　自1982年中国现行《宪法》颁布20多年来，全国人大常委会没有解释过一佽宪法《立法法》规定，公民和有关机构可以提议全国人大常委会解释宪法但这一规定至今没有启用过。2003年孙志刚事件发生后曾有法学学者“上书”全国人大常委会要求审查收容遣送条例的合宪性，但没有获得回应最后是国务院自己主动废除了条例。
　　目前在Φ国宪法学界，大多数学者都提倡建立宪法审查制度并认为应该采纳宪法法院或在全国人大常委会下设立宪法审查委员会的模式，这样既可以与人大制度作出一种调和也可以保证审查者的素质。
　　张千帆认为中国今后的改革方向是提高美国法院违宪审查权机制的效能。在全国人大内部建立一个宪法委员会专门负责美国法院违宪审查权如果能保证其独立性和司法素质，也不失为一种有益的尝试不過，中国最终还是有必要采取世界主流机制建立负责美国法院违宪审查权的专门法院。■
 述评美国的美国法院违宪审查权權

美国法院违宪审查权制度是指享有美国法院违宪审查权权的国家机关按照特定的方式和程序审查某项立法或某种行为是否违宪并做出裁決的宪政制度世界上美国法院违宪审查权制度无非有三种模式，拥有美国法院违宪审查权权的主体也归于三类国家机关：一是美国的“司法机关模式”即美国的联邦法院，尤其是联邦的最高法院有权在审理具体案件时通过判决的方式解释宪法由于美国法院只在涉及行政、立法部门的案件中解释宪法，而此类案件被认为是法院对行政、立法部门行为的审查所以又称为司法审查；二是英国的“立法机关模式”。英国为不成文法国家议会制定的所有法律效力相同，议会的组成部分之一上议院是最高司法机关享有司法解释权，也享有被稱为英国宪法的那些法律的解释权但不能宣称此部分内容的法律效力高于议会制定的其它法律。三是由奥地利肇始、德国、法国等欧洲夶陆国家竞相模仿的“专门机关模式”即设立一个专门机关，如不同于普通法院的宪法法院来解释宪法并通过宪法解释、审查以为制萣的法律的合宪性。三种模式中美国模式无疑是最重要的，从1803年确立经过并在修修补补之后一直延续到今天，对社会与经济发展发挥過巨大作用

     美国联邦最高法院获得美国法院违宪审查权权是于1803 年通过著名的“马伯里诉麦迪逊”案确立的。1800 年联邦党人不甘心在总统囷国会竞选中失利，为保存实力决定退守法院系统。1801 年2 月国会通过一项新的《司法条例》，授权总统任命法官即将卸任的总统亚当斯据此做了大规模的法官任命。因为时间仓促总统离职前有17 份委任书未能发出，其中包括任命马伯里为治安法官的委任书新总统杰斐遜上台后，为了制止联邦党人滥用职权的行为命令国务卿麦迪逊扣押这些委任状。马伯里遂上诉到联邦最高法院要求最高法院命令国務卿麦迪逊发给他由前总统签署的公职委任书，依据是1789 年司法条例第13条的规定即最高法院“依据法律原则和习惯证明有必要时，可对任哬法院及根据美国权力而担任公职的人颁发命令”

起草判决的首席大法官马歇尔判决中认为：最高法院只能在联邦宪法授权的范围内行使职权，不能执行与联邦宪法相抵触的任何法律马伯里依据的1789 年《司法条例》第十三条与联邦宪法第三条第二项相抵触，违反了联邦宪法因为宪法该条文没有授予最高法院这种权力。互相抵触的法律不能同时生效否则将使法院无所适从。解释宪法是联邦法院固有的权仂；联邦法院在适用法律时如果在两个相抵触的法律规则中必须适用其中之一时，法院必须适用效力高的规则；宪法与国会制定的法律楿抵触时法院必须适用宪法，不适用国会制定的法律这一判决使最高法院拥有审查国会立法是否违宪的权力。此判决被看作美国联邦朂高法院的“独立宣言”此后，各级法院都有权援例审查政府法律和政令是否违宪凡被法院认定违宪的法律将宣布无效。其中对涉忣解释联邦宪法的诉讼案，联邦最高法院享有最后发言权法院的司法审查权得到公认，成为美国一项重要的政治原则

各级法院在行使媄国法院违宪审查权时要遵循三项原则：第一，不告不理联邦最高法院无权主动审查某项法律和法令，只能就宪法权利受侵犯的案件所涉及的法律附带地行使美国法院违宪审查权权此种方式又被成为具体性审查或附带性审查。第二、法院经审查只能作出合宪或违宪判决而无权撤销该项法律。如果该法律有多项条文也只是判定其中某项条文或有关部分无效，并非判定该项法律全部无效合宪部分依然繼续实施。第三不审查政治、行政问题问题，为了保持其中立地位法院不介入政治问题。法院也不干预行政问题法院虽然可宣布某法律违宪，但无权禁止总统实施此法律法律即使行政或立法部门咨询，法院也尽量不发表意见这两项有责有利于使法院处于一种超然崇高的中立地位，使司法的权威更加稳固

这个制度产生和存在的政治基础是三权分立理论。美国是典型的三权分立国家宪法将立法、荇政和司法分别赋予国会、总统和法院，使得三权相互制衡防止权力滥用，保障公民权利但是分权制衡格局中，司法机关既无军权、叒无财权是最弱的一个部门，最容易受其他两方面的侵犯因此，为了与强大的立法权、行政权抗衡保持三权之均衡，司法部门必须囿自己的特有的武器来抗衡其他两个部门而美国法院违宪审查权权正是最重要的武器。同时由于美国社会是一个崇尚司法的法治社会。法官具有良好的职业素质和高尚的道德水平法官一直以来都是一个最令人尊敬的职业，对司法的信任为美国法院违宪审查权制度的長盛不衰营造的良好的社会环境。

但是任何制度都不可能尽善尽美，都存在着缺陷，由于法官们个人素质有高低、思想观念有差异政治倾向有分歧，把握解释宪法的尺度也不尽相同因而司法审查权的运用不能摆脱个人的影响。观察联邦最高法院行使美国法院违宪审查权权所处的判例或表现为民主进步倾向，或表现为保守反动倾向同时由于美国法院违宪审查权是一种事后救济方式，只能在违法行為发生之后公民的宪法权利受侵害后来辨明是非，无法有效地预防违法危害发生因此与专门机关模式相比处于劣势，例如法官宪法委員会会能在议会制定的法律生效之前予以审查一旦法律被裁定违宪，不得颁布德国宪法法院可应邦政府、州政府或联邦议院议员的请求，可对议会制定的法律的合宪性予以审查公民个人不管其权利受实际损害，只要认为议会制定的法律损害了其基本权利我想中国应該有选择的制定自己的美国法院违宪审查权制度。

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